LA CONTINUIDAD EN LA RELACION DE SERVICIO

Lic. Ricardo Vargas Vásquez

Procurador de Relaciones de Servicio

Sección II

DICTAMEN: C-296-82 de 11 de noviembre de 1982.

CONSULTANTE: Ministerio de Seguridad Pública.

Se consultó cuál es el tiempo mínimo que se requiere para que se

pierda la continuidad de la relación de servicio en el caso de los servidores

del Estado que por alguna razón (despido, renuncia u otra causa),

dejan de prestar el servicio y posteriormente son reintegrados al puesto.

"Sobre el particular me permito manifestarle que para dar cumplida

respuesta a su interrogante es necesario, dada la diversidad de causas

por las que puede terminar la relación de servicios, proceder al

análisis por separado de varias de ellas, que están estrechamente relacionadas

con el punto sometido por usted a nuestra consideración.

Pasaremos, en consecuencia, a referirnos a las tres que consideramos

fundamentales para dar cabal respuesta a su consulta, así como a

hacer las citas legales, doctrinales y de jurisprudencia, si las hay, en las

que sustentamos el criterio seguido en cada caso.

1. DESPIDO JUSTIFICADO DEL SERVIDOR Y REINTEGRO:

Cuando el servidor es destituido por haber incurrido en alguna de

las causas de justo despido previstas en el ordenamiento jurídico, sin

derecho, desde luego, al pago de las llamadas prestaciones legales, resulta

absolutamente consecuente con los principios lógicos-jurídicos, y sin necesidad

de cuestionarse el tiempo que dura sin prestar el servicio, que no

procede reconocerle la antigüedad en el cargo, si posteriormente se le

restituye. A pesar de que nuestra legislación no se ha ocupado del asunto,

sí lo ha hecho la doctrina, y en ese sentido es del caso citar al maestro

Guillermo Cabanellas, quien expresa:

"Cuando el trabajador es despedido por justa causa, la disolución

del contrato se produce por un hecho imputable al trabajador,

con efecto inmediato al momento en que se haya cometido

la infracción laboral sancionada con el despido. La readmisión

del trabajador borra la falta de éste, pero no lo retrotrae a la

situación anterior, a no ser que así conviniera". (Cabanellas,

Guillermo, Contrato de Trabajo, Bibliografía Omeba, Buenos Aires,

1964, Volumen III, págs. 594 y 595).

Cabe comentar que sería evidentemente ilegal, dada la sujeción

al principio de legalidad de la Administración Pública, suscribir por parte

de los representantes patronales con el servidor el convenio a que hace

referencia el citado autor en situaciones como la analizada.

2. CASO DEL SERVIDOR REINCORPORADO QUE FUE DESPEDIDO

CON RESPONSABILIDAD PATRONAL:

Para este tipo de situaciones, nuestro legislador, aunque implícitamente,

sí dejó prevista una equitativa solución. En efecto, el artículo

579 del Código de Trabajo dispone en su párrafo primero:

"El concepto del artículo anterior (sea del 578, que define

quién es trabajador del Estado o de sus instituciones) comprende,

en cuanto al pago de prestaciones que prevén los artículos 28, 29

y 31, en su caso, de este Código, al Tesorero y Subtesorero nacionales...

a los Gobernadores, Jefes Políticos y Agentes Principales

y Auxiliares de Policía; a los Miembros de los Resguardos Fiscales,

de la Policía Militar, de la Guardia Civil, de la Guardia Presidencial,

del Personal de Cárceles y Prisiones, de los Oficiales e Inspectores

de la Dirección General de Detectives, de los Departamentos de

Extranjeros y Cédulas de Residencia y de Migración y Pasaportes

y, en general, a todos aquellos que estén en alta en el servicio

activo de las armas". (Lo escrito entre paréntesis no es del original).

Establece más adelante dicho artículo en su inciso b):

"Los servidores que se acojan a los beneficios de este artículo

no podrán ocupar cargos remunerados en ninguna dependencia

del Estado, durante un tiempo igual al representado por la suma

recibida en calidad de auxilio de cesantía. Si dentro de ese lapso

llegaren a aceptarlo, quedarán obligados a reintegrar al Tesoro

Público las sumas percibidas por ese concepto deduciendo aquellas

que representen los salarios que habrían devengado durante

el término que permanecieron cesantes."

Como puede notarse al haberse establecido en el inciso anteriormente

transcrito la obligación del servidor reintegrado de devolver al

Tesoro Público las sumas recibidas por concepto de auxilio de cesantía,

deduciendo aquellas que representen los salarios que habría devengado

durante el tiempo en que permaneció cesante, implícitamente se está

permitiendo por la ley que los servidores que son despedidos, pueden ser

incorporados sin perder el tiempo anterior de antigüedad en el servicio.

Y ello sólo podría ser así, porque de interpretarse lo contrario, se estaría

perjudicando al servidor, toda vez que bajo este último supuesto, él

perdería injustamente las indemnizaciones laborales a que tenía derecho

de acuerdo con el artículo 29 del Código de Trabajo por el tiempo servido

con anterioridad al despido, a pesar de que no medió falta alguna de su

parte que diera lugar a la terminación del vínculo.

Cabe concluir entonces en que, bajo estos supuestos, la solución

más justa es que al servidor que es restituido en el puesto antes de que

transcurra "el tiempo igual al representado por la suma recibida en

calidad de auxilio de cesantía", a que hace referencia el citado inciso b)

del numeral 579 del Código Laboral, debe reconocérsele la antigüedad

por el tiempo servido con anterioridad a la destitución; pero deduciendo

de dicho tiempo aquél que le hubiere sido indemnizado al servidor por

haber permanecido cesante.

Lo anteriormente expuesto, es también enteramente aplicable, por

cuestión de principio, a aquellos casos de servidores cubiertos por el artículo

12 de la Ley Nº 6733 de 23 de marzo de 1982 que han sido despedidos

y posteriormente son reintegrados en el cargo. Dicha norma, como

es sabido, protege fundamentalmente a los integrantes de la Fuerza Pública

que con motivo del cambio de gobierno deban dejar el puesto; y

una de sus principales innovaciones consiste precisamente en que reconoce

el pago de cesantía, pero en un monto mayor al otorgado por el

artículo 29 del Código de Trabajo, circunstancia que, lógicamente, no impide

que a esos casos se dé la solución indicada con anterioridad.

3. CASOS DE RESTITUCION DEL SERVIDOR QUE HA RENUNCIADO:

La renuncia al cargo del servidor consiste en la manifestación

unilateral y voluntaria de su parte, de poner fin a la relación de servicios

que lo une con la Administración. De ahí que si es reincorporado nuevamente,

aunque dicha situación no ha sido expresamente regulada por

nuestro legislador, no seria jurídicamente procedente el reconocimiento

de la antigüedad por el tiempo servido antes de la dimisión, toda vez

que, cualquier perjuicio que llegare eventualmente a sufrir sería atribuible

única y exclusivamente a su decisión de dimitir.

Nuestra jurisprudencia se ha ocupado en algunas ocasiones del

asunto. Así, es del caso citar la sentencia Nº 39 de las 15 horas del 13

de abril de 1976, dictada por nuestra antigua Sala de Casación, en la

cual se sostuvo el criterio de que un servidor público que renuncia al

cargo y es reintegrado luego de transcurridos 15 días, pierde la continuidad

en el servicio para efectos del reconocimiento posterior de indemnizaciones

laborales.

También conviene citar nuevamente a Cabanellas, quien al analizar

el punto cuestión no dice:

"Así, si el trabajador se retira voluntariamente de la empresa

y ésta acepta, sin condiciones, dicho retiro, la disolución del contrato

tiene efectos legales. El reingreso del trabajador no le hace

recobrar los derechos a la antigüedad por prestaciones anteriores;

ya que su retiro voluntario significó en su momento la renuncia

eficaz a las ventajas de su antigüedad en el servicio". (Cabanellas,

Guillermo, op. cit., pág. 594).

Finalmente, sólo nos resta examinar aquellas situaciones especiales

que se presentan cuando el servidor renuncia, pero con derecho al

pago de las indemnizaciones laborales, y que es otra de las particularidades

que contiene el artículo 12 de la citada ley Nº 6733 a que hiciéramos

referencia anteriormente. Si el servidor es reintegrado dentro de

esos supuestos, la solución en la especie, por cuestión de principio, debe

ser la misma que diéramos a los casos de despidos con reconocimiento

de prestaciones legales. Ello en razón de que, aunque lo que ha mediado

teóricamente es una dimisión, como ésta ha obligado a la Administración

a reconocerle al servidor las indemnizaciones laborales propias de un

despido injusto, entra a regir también el principio contenido en el inciso b)

del referido numeral 579 del Código de Trabajo. Sea, en otras palabras,

esa "renuncia", para los efectos del citado artículo, se equipara a un

despido del servidor, toda vez que al estar percibiendo prestaciones legales,

estaría también obligado lógicamente a efectuar de devolución a que

hace mención la norma en comentario.

Con fundamento en lo expuesto, se llega a las siguientes conclusiones:

a) El reintegro del servidor despedido por justa causa conlleva

la pérdida de la continuidad en el servicio.

b) La reincorporación del servidor que fue despedido con responsabilidad

patronal antes de que transcurra "el tiempo igual al representado

por la suma recibida en calidad de auxilio de cesantía", a que hace

referencia el inciso c) del numeral 579 del Código de Trabajo,implica

que debe reconocérsele la antigüedad en el servicio. Por el contrario, si es

reintegrado luego de ese tiempo, pierde la continuada.

La misma solución rige para los casos de servidores cubiertos por

el artículo 12 de la Ley Nº 6733 de 23 de marzo de 1982 que son despedidos.

c) En los casos de restitución de servidores que han renunciado,

éstos pierden el derecho a que se les reconozca la antigüedad en el

servicio; salvo que hayan renunciado acogiéndose a los beneficios del citado

artículo 12, situación en la cual se aplica la misma solución que si se

tratara de un despido con responsabilidad patronal."