C-386-83

San José, 17 de noviembre de 1983

Señor

Lic. Humberto Camacho V.

Auditor General

Consejo Nacional de Producción

CIUDAD

Estimado señor:

Con la aprobación del señor Procurador General de la República, me

refiero a su atento oficio Nº 0711 de 25 de mayo del año en curso, el

cual fue adicionado con el criterio jurídico de esa Institución, mediante

el oficio Nº AL-490-83 de 30 de agosto pasado, suscrito por el Lic.

Bernardo Peralta Cordero.

En dichos oficios, recaban nuestro criterio acerca de algunos puntos

que versan sobre la aplicación del Reglamento al Régimen de Dedicación

Exclusiva para el Sector Público Descentralizado, aprobado mediante

Acuerdo 2 de la Sesión 8 de la Autoridad Presupuestaria, celebrada el 24

de marzo del año en curso, el cual fue publicado en La Gaceta Nº 95 del

pasado 19 de mayo a saber:

1)- Si las disposiciones del artículo 1º del mencionado Reglamento

son excluyentes con lo reglado en el inciso c) del artículo 3º ibídem;

2)- Si los Auditores que se acogen al Régimen de Dedicación

Exclusiva, pueden ejercer su profesión liberal fuera de horas de trabajo

como, por ejemplo, firmar certificaciones en su condición de Contador

Público Autorizado en la oficina de sus hijos, o desempeñar onerosamente

funciones de asesor de ellos, y

3)- Si los funcionarios públicos -aún los de confianza según lo

estatúido en el artículo 143 del Código de Trabajo- deben prestar sus

servicios a tiempo completo para poder acogerse al citado beneficio de

dedicación exclusiva.

Lo anterior, tomando en cuenta que los Auditores de esa Institución

no tienen prohibición para el ejercicio liberal de su profesión.

I.- NORMAS LEGALES APLICABLES:

Los artículos 1º, 3º incisos c) y ch) y 9º del Reglamento al Régimen

de Dedicación Exclusiva para el Sector Público Descentralizado, antes

sancionado, que establecen:

Artículo 1º.- Se entenderá por Dedicación Exclusiva, para

efecto del presente reglamento, la obligación que adquiere el

profesional, con la institución donde trabaja, de no ejercer -en

forma particular- ninguna profesión, con las excepciones que se

establezcan en este reglamento. En tal razón, la institución

adquiere el compromiso de retribuirle un porcentaje adicional

sobre el salario base.

Artículo 3º.- Para acogerse al régimen de dedicación exclusiva,

los servidores deberán cumplir con los siguientes requisitos:

a)..., b)..., c).- Que no estén recibiendo compensación por

concepto de prohibición del ejercicio profesional o que tengan

otros beneficios salariales otorgados por leyes especiales, o

algún incentivo de similar naturaleza, a juicio de la Dirección

General de Servicio Civil. ch).- Que laboren a tiempo completo

en la institución...

Artículo 9º.- Se exceptúa de la dedicación exclusiva, el

ejercer la docencia en establecimientos oficial de enseñanza,

así como el ejercicio profesional cuando se trate de sus

intereses personales, de los de su cónyuge, ascendientes y

descendientes hasta un tercer grado por consanguinidad,

hermanos, suegros, yernos y cuñados en cuyo caso deberá

comunicarse por escrito, al Jefe de la dependencia respectiva y

a la Dirección General de Servicio Civil la intención de

acogerse a esta excepción.

II.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA:

El pronunciamiento de este Despacho, Nº C-195-85 de 17 de junio de

1983, dirigido al señor Sydney Brautigam Jiménez, Director General de

Servicio Civil y vertido por la Licda. Magda Inés Rojas Chaves,

Procuradora Adjunta, quien en lo conducente afirma:

"Con el régimen de "dedicación exclusiva" se pretende que

profesionales al servicio de la Administración, en forma

voluntaria, acepten no ejercer su profesión en otro sitio que no

sea el ente a quien prestan sus servicios profesionales; a

cambio de lo cual renglón: la dedicación exclusiva... La

dedicación exclusiva implica que la persona que se acoja a

dicho régimen no podrá desempeñar ningún cargo privado ni

ejercer otras actividades profesionales o no, en otro ente de la

Administración Pública que no sea aquel con quien firmó el

contrato de dedicación exclusiva. La única posibilidad es la de

desempeñar cargos de docencia en centros de enseñanza

públicos... Otro factor que debe tomarse en cuenta es que,

quien suscribe un contrato de dedicación exclusiva está obligado

a no ejercer ninguna actividad profesional de índole privada..."

III.- REFLEXION SOBRE EL ASUNTO Y CONCLUSIONES:

De las normas transcritas anteriormente, se deduce que la

"dedicación exclusiva" y la "prohibición del ejercicio profesional" son

figuras excluyentes. Ello, por cuanto *la primera* consiste

fundamentalmente en una obligación, adquirida *voluntariamente* por el

servidor, de no ejercer su profesión en otra parte que no sea la

institución para la que está prestando sus servicios, obligación ésta que

es renunciable dentro de las condiciones establecidas en el Reglamento de

cita. En cambio, *la segunda* figura, sea, la prohibición del ejercicio

profesional, es *impuesta por la ley* al servidor, razón por la cual es

una obligación irrenunciable e inherente al cargo que se desempeña.

((*)subrayado).

Ambas obligaciones son, pues, excluyentes, en el sentido de que si

un funcionario está recibiendo los beneficios salariales derivados de la

prohibición del ejercicio profesional, sería ilógico que pretendiera

disfrutar *también* de los beneficios propios de la dedicación exclusiva,

toda vez que su compromiso voluntario de no ejercer una profesión, no

tendría sustento real ni jurídico, por cuanto la ley ya le está

prohibiendo el libre ejercicio profesional. ((*)subrayado).

A mayor abundamiento, cabe anotar que los funcioanrios que estén

percibiendo una compensación económica por concepto de prohibición del

ejercicio profesional, o que estén disfrutando de cualquier otro

beneficio de similar naturaleza, no pueden acogerse al régimen de

dedicación exclusiva, ya que ello implicaría la recepción de un doble

pago por una misma y única causa.

Por otra parte, el régimen de dedicación exclusiva conlleva la

obligación adquirida por el servidor de no ejercer ninguna actividad

profesional en forma particular, ya sea en forma privada o para otro

órgano de la Administración Pública ajena a la institución para la cual

labora. Sea, que tan sólo puede ejercer su profesión en aquella entidad

descentralizada para la cual está prestando sus servicios en forma

exclusiva. Ello, salvo los casos de excepción regladas por el artículo

9º del citado Reglamento al Régimen de Dedicación Exclusiva para el

Sector Público Descentralizado. Entre estos casos de excepción, está

contemplado el libre ejercicio profesional cuando se trate de los

intereses *personales* del servidor o de sus descendientes hasta el

tercer grado por consanguinidad, quedando incluído dentro de estos

últimos, lógicamente, los hijos. ((*)subrayado).

No obstante lo anterior, a lo que se refieren las excepciones

apuntadas, es a la posibilidad de que el profesional acogido al régimen

de dedicación exclusiva lleve *los asuntos personales* suyos o de sus

ascendientes o descendientes por consanguinidad, así como los de su

cónyugue, hermanos, suegros, yernos y cuñados, previa comunicación por

escrito, dirigida al efecto tanto al jefe de la dependencia para la que

albore, como a la dirección General de Servicio Civil, ello en el sentido

de que, cabalmente por el parentesco que les une, dichos funcionarios

lleven tales asuntos gratuitamente. De aquí que la posibilidad de que un

Auditor trabaje onerosamente en la oficina de sus hijos, resulta

contrario al espíritu del régimen de dedicación exclusiva.

Debemos insistir que ello no quiere decir que, amparado a las

excepciones apuntadas, el servidor que se haya acogido al régimen de

comentario puede dedicarse al ejercicio profesional para atender, por

ejemplo aquellos negocios que con terceros sostengan los referidos

parientes y que, por consiguiente, no tienen el carácter de negociación

"personales". Y esto es así, por cuanto sostener lo contrario

equivaldría a que el servidor pudiera ejercer su actividad profesional en

beneficio de dichas terceras personas, como lo podrían ser los clientes

de sus hijos o de sus hermanos.

Por estas mismas razones, un Contador tampoco podría ejercer el

cargo de asesorar en el negocio de uno de sus hijos o de sus parientes

enumerados en el citado artículo 9º del Reglamento en análisis.

Finalmente, cabe agrega que de conformidad con lo estatuído en

inciso ch) del artículo 3º del mencionado Reglamento, uno de los

requisitos para que los funcionarios públicos puedan acogerse al régimen

de dedicación exclusiva, es el hecho de que estén laborando en la

institución relacionada a tiempo completo, aunque se trate de servidores

que estén excluídos de trabajar jornada ordinaria de ocho horas de

conformidad con lo reglado en el artículo 143 del Código de Trabajo, pues

en este último caso, lo que el Reglamento establece en su artículo 5º

inciso b) es que estos funcionarios tienen prioridad sobre los que sólo

están obligados a laborar la jornada ordinaria, para que la entidad

descentralizada a favor de la cual sirven, les reconozca su ingreso al

régimen de dedicación exclusiva cuando la institución haya decidido

acoger este sistema.

De usted atentamente,

Lic. Serafín Saravia Prado

PROCURADOR ADJUNTO

SSP/fmc.e